Разделение - одна из пяти форм , при которой из одной компании создается несколько новых с полной передачей им прав и обязанностей. При этом деятельность реорганизуемого Общества прекращается. Регулирует процедуру разделения Гражданский кодекс, ФЗ № 129 от 08.08.2001г. о госрегистрации, ФЗ № 208 от 26.12.1995г. (для АО), ФЗ № 14 от 08.02.1998г. (для ООО) и другие нормативные акты.
Все права и обязанности разделенного юридического лица переходят вновь образованным компаниям в соответствии с передаточным актом (ст. 58 ГК РФ) и разделительным балансом (ст. 54 ФЗ № 14, ст. 18 ФЗ № 14).
Разделение Общества может быть как добровольным (согласно решению общего собрания или органа управления компании), так и принудительным (по решению госоргана или суда). Также разделение организации может стать возможностью для ее сохранения от ликвидации, банкротства и т. д.
Реорганизация в форме разделения считается завершенной в тот момент, когда регистрируется в ЕГРЮЛ последнее из созданных юрлиц, на основе реорганизуемого. А само реорганизуемое Общество в форме разделения прекращает свою деятельность (ст. 16 ФЗ № 129).
Передаточный акт и реорганизация-разделение
Документы, на основании которых из одного Общества образуется несколько - передаточный акт и разделительный баланс. Так передаточный акт и разделительный баланс (ст. 59 ГК РФ):
- должны в себе содержать положения о правопреемстве по обязательствам, реорганизованного Общества (относительно кредиторов, должников, в том числе обязательства, которые оспариваются сторонами);
- утверждаются учредителями (участниками) Общества или органом, который принял решение о выделении;
- представляются в регорган вместе с учредительными документами на регистрацию реорганизации.
Обратите внимание, что если организация не представит в ИФНС (для Москвы - ) разделительный баланс и передаточный акт, то регорган может отказать в реорганизации в форме разделения и не зарегистрировать новые Общества (ст. 59 ГК РФ).
Процедура разделения юридического лица
Реорганизация юридического лица как разделение - включает в себя ряд обязательных процедур для ООО или АО. Так организация должна совершить ряд действий как внутри компании (общие собрания, подготовка новых учредительных документов и т. д.), так и взаимодействуя с другими службами и организациями.
Итак, разделение включает в себя ряд действий:
- решение учредителей (участников) Общества или иного уполномоченного органа (совет директоров, наблюдательный совет) о разделении;
- общее собрание участников (акционеров) Общества принимает решение о разделении, а также прописывает: сроки, порядок и условия разделения Общества, информацию о вновь создающихся компаниях, а также разделительный баланс;
- уведомление регоргана о начале реорганизации в течении 3-х рабочих дней после принятия решения о разделении;
- размещение информации о реорганизации Общества в специализирующемся СМИ (раз в месяц);
- уведомление кредиторов в течение 5-ти рабочих дней после внесения записи в ЕГРЮЛ о начале реорганизации;
- внесение пакета документов о реорганизации в регорган (учредительные документы, разделительный баланс, передаточный акт, решение, заявление по , квитанция об оплате госпошлины и т. д.).
Все сведения о начале реорганизации и после о создании новых юрлиц и прекращении старого вносятся в ЕГРЮЛ регорганом. А также делается запись в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.
Чтобы процедура реорганизации прошла успешно, нужно соблюсти компании весь порядок, а также правильно и в полном объеме оформить необходимые документы. Так, например, если организация не представить в регорган разделительный баланс, то налоговая может не зарегистрировать реорганизацию и т. п.
Сроки реорганизации в форме разделения
В среднем реорганизация как разделение может длиться от 2-х до 3-х и более месяцев. Сроки обычно прописываются еще на стадии подготовки реорганизации. Правда, если решение о разделении общества было принято госорганом, то в случае не проведения реорганизации в установленные сроки, по суду в компании может быть утвержден новый управляющий, который собственно ее и совершит. Срок же регистрации налоговой реорганизации Общества путем разделения составляет порядка 7 рабочих дней.
См. также:
На какие вопросы Вы найдете ответы в этой статье
- Как разделение бизнеса обезопасит Ваши активы
- Каким образом снизить риск претензий со стороны налоговиков
- Какая структура бизнеса оптимальна для участия в тендерах
Также Вы прочитаете
- Как успешные мировые компании разделяют свой бизнес
Бывает, что предприниматели ведут несколько видов деятельности через одну компанию. Некоторые делают это намеренно – укрупняя бизнес, они увеличивают его стоимость и упрощают управление. Однако такой подход не всегда приносит выгоду. Расскажу, в каких случаях бизнес лучше все же разделить.
Ситуация 1. Когда Ваша компания вынуждена вести раздельный учет
Раздельный учет – отличный повод для контролеров заняться поиском налоговых нарушений. Напомню, что такой учет Ваша бухгалтерия обязана вести, если компания:
- занимается видами деятельности, которые подпадают под разные режимы налогообложения (например, фирма работает по общей или упрощенной системе и одновременно применяет ЕНВД);
- осуществляет как облагаемые, так и не облагаемые НДС операции;
- проводит сделки, облагаемые по разным ставкам НДС;
- налогообложение прибыли происходит как по общей ставке 20%, так и по другим ставкам.
Пример из практики
Компания производит кондиционеры, покупая комплектующие у большого числа российских поставщиков. Поставки готового оборудования ведутся как на внутренний, так и на внешний рынок. По Налоговому кодексу при экспортных операциях организации применяют ставку НДС 0%. Есть в кодексе и другая норма, согласно которой компании обязаны вести раздельный учет косвенных расходов, если доля затрат по не облагаемым НДС операциям превышает 5% общей величины расходов. Налоговые органы применяют правило 5% даже в отношении операций, облагаемых по ставке 0%.
Реализовать раздельный учет косвенных расходов оказалось сложно. При этом нет никаких официальных инструкций и указаний, как такой учет вести. Сложилась ситуация, что, как бы компания ни пыталась организовать раздельный учет, налоговики все равно доначисляли налоги. Судебная практика по этому вопросу также очень противоречива.
Для решения проблемы компания создала отдельную фирму – торговый дом. Он специализировался только на перепродаже готовой продукции. Необходимость вести раздельный учет косвенных расходов отпала, проблемы с контролерами прекратились. Больше того, появилась возможность сконцентрироваться на экспортных операциях, в результате чего экспортный НДС бухгалтерия стала регулярно возмещать из бюджета.
Ситуация 2. Когда Вашему предприятию нужно оптимизировать налоги
Высший арбитражный суд считает, что собственники свободны в определении структуры своего бизнеса и могут экономить на налогах законными способами, в том числе за счет выбора более выгодного режима налогообложения (определение ВАС РФ от 07.07.2009 №ВАС-7728/09).
Так, если компания работает по общей системе налогообложения, но при этом развивает новое направление с небольшой долей расходов, можно выделить его в отдельное юридическое лицо и перевести на «упрощенку» со ставкой 6% (объект налогообложения «доходы»). Это позволит существенно экономить на налогах.
Пример из практики
Транспортная компания, имеющая на балансе большое число автомобилей, применяла общую систему налогообложения. Так как у нее была высокая прибыль, а также значительный НДС к уплате, возник вопрос экономии. Тогда материнская компания создала три дочерних организации, перевела их на «упрощенку» и сдала им в аренду по 20 машин. Затем дочерние фирмы заключили с материнской компанией агентские договоры на поиск клиентов для оказания услуг перевозки. Материнская компания находила клиентов, а те заключали с дочерними предприятиями договоры. Налоговые органы в ходе выездной проверки доначислили налоги материнской компании, указав, что на деле услуги по заключенным договорам оказывала материнская, а не дочерние компании.
Однако суд в кассационной инстанции решил, что собственники могут организовывать бизнес по своему усмотрению и при этом экономить на налогах законными способами. Создание дочерних компаний и применение «упрощенки» было проведено в соответствии с законом. Компания смогла доказать, что дочерние предприятия действительно перевозили грузы. Путевые листы оформлялись на сотрудников «дочек», которые и работали на арендованных машинах. Эти же сотрудники упоминались в товарно-транспортной накладной (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.02.2010 по делу № А33-7885/2007).
Ситуация 3. Когда Ваша компания участвует в тендерах
Часто выгодно отделять бизнес, принимающий участие в конкурсах на заключение госконтрактов, от остальных направлений деятельности. Таким образом, Вы оградите эти направления, а также свои активы от связанных с госзаказом рисков, прежде всего от различных претензий налоговиков.
Пример из практики
Собственники компании, ведущей несколько видов деятельности, решили выделить из ее состава четыре юридических лица, среди которых одно принимало бы участие в торгах, а другие развивали прочие направления. Вот что было предпринято. Материнскую компанию сделали основным держателем активов. Четыре фирмы осуществляют каждая свой вид деятельности, арендуя необходимые активы у материнской организации по рыночным ценам. Отдельно была учреждена управляющая компания, в которую вошла команда профессиональных руководителей и которая стала органом управления четырех «дочек». Таким образом, если возникала необходимость в смене менеджера, уже не требовалось созывать общее собрание участников. Однако имейте в виду, что при выборе такой схемы сохраняется аффилированность структур, поэтому возникают налоговые риски (например, проверка одного юридического лица обычно влечет проверки остальных компаний группы).
Ситуация 4. Когда нужно защитить активы
Активы (как материальные, так и нематериальные) могут оказаться под угрозой при предъявлении претензий контрагентами, налоговой проверке или в ходе рейдерской атаки. Чем больше видов деятельности ведет одна компания, тем выше вероятность возникновения рисков.
Пример из практики
Компания занималась двумя видами деятельности. Первый – строительство мостов, требующее допусков саморегулируемой организации. Второй – внутренняя отделка нежилых помещений, не предполагающая получения допусков. При этом организация числилась владельцем значительных активов. Заказчики часто предъявляли претензии к результатам строительства, в том числе через суд. Чтобы не ставить под удар весь бизнес, владелец зарегистрировал за границей юридическое лицо, передав ему в собственность бренд, и оно учредило компанию, занимающуюся постройкой мостов. В другое юридическое лицо он выделил фирму, ведущую отделочные работы. А все активы оформил на себя, зарегистрировавшись как индивидуальный предприниматель.
Экспертное мнение
Александр Малышев Ведущий юрист – эксперт практики налогового планирования компании URC Group, Москва
Если компания владеет дорогостоящим имуществом, всегда есть риск, что оно окажется арестовано или заинтересует рейдеров. Поэтому общепринятой практикой стало разделение бизнеса на два юридических лица: одно выступает собственником имущества, а второе ведет операционную деятельность, арендуя имущество у первого. В качестве единственного участника компании-арендодателя часто указывают фирму-нерезидента или некоммерческую организацию.
Компания, ведущая операционную деятельность, несет ответственность только своим имуществом, которое можно быстро реализовать (товарные запасы, дебиторская задолженность). Если у нее возникают финансовые проблемы, то контрагенты запускают процедуру банкротства. Однако прекращение деятельности такой компании не влечет краха всего бизнеса, поскольку ценное имущество находится в других руках. Предприниматели создают новую операционную компанию и продолжают работу.
Как пример можно привести два известных банкротства 2008 года – компаний «Связной» и «МИАН». Банкротство одного из предприятий холдинга в обоих случаях не привело к закрытию бизнеса. В международной практике показательный образец – разделение компании McGraw-Hill. Как только у администрации США возникли претензии к рейтинговому агентству Standard & Poor’s, его сразу решили выделить из основного бизнеса.
Помимо этого, у госструктур есть два средства, способные парализовать работу любой компании. Это административное приостановление деятельности предприятия (на срок до 90 суток) и блокировка расчетного счета. Снизить риск неблагоприятных последствий в случае применения таких санкций можно, пожалуй, только одним способом – создать другое юридическое лицо, которое сможет взять на себя хотя бы часть функций компании, чья работа парализована. Кроме того, не следует держать все деньги, которыми располагает бизнес, на балансе одной-единственной компании.
Разделение компании для успешного маркетинга
Довольно часто покупатели не понимают, почему одна фирма занимается совершенно разными бизнесами, и в итоге делают вывод, что, раз одно предприятие берется за все подряд, любая его продукция наверняка некачественна. Только за последние два года можно вспомнить несколько примеров того, как крупные мировые компании объявляли о разделении бизнеса для более узкого позиционирования.
- В сентябре 2010 года компания Fiat выделила в отдельное лицо свое подразделение Fiat Industrial. Новая фирма занимается выпуском грузовиков Iveco, сельхозтехники, судового оборудования. А сама компания Fiat производит только легковые автомобили.
- В декабре 2010 года фирма Fortune Brands – производитель виски Jim Beam и текилы Sauza – приняла решение о разделении. Одна компания – Fortune Brands Home & Security – теперь производит предметы домашней обстановки, а другая – Beam Inc. –спиртное.
- В январе 2011 года компания Motorola разделилась на две. Motorola Mobility Holdings выпускает мобильные устройства, а Motorola Solutions – телекоммуникационное оборудование.
- В июле 2011 года компания ConocoPhillips, третья по рыночной капитализации нефтяная компания США, приняла решение о разделении на два юрлица. Одно ведет добычу нефти и газа, а также геологоразведку; другое – переработку нефти и сбыт нефтепродуктов.
- В августе 2011 года предприятие Kraft Foods (владеет брендами Alpen Gold, Carte Noire, Dirol, Estrella, Jacobs, Maxwell House, Milka и др.) разделилось на два. Первое выпускает в Северной Америке бакалею, второе – жевательную резинку и снэки (шоколад, печенье, чипсы и т. д.).
Реорганизация пошаговая инструкция
Используя программу ППДРЮЛ, вам необходимо достоверно внести все данные и на выходе получите готовую форму заявления.
МИФНС № 46 по г. Москве располагается на территории комплекса зданий наряду с ИФНС №33, МИФНС № 45,46,47,48,49и 50, в корпусе №3.
Переоформление недвижимого имущества при реорганизации
Право собственности на объекты недвижимого имущества перешедшего в порядке реорганизации к компании правопреемнику необходимо также оформить в Росреестре, то есть получить новые свидетельства о собственности на компанию правопреемника.
Для этого предприятие правопреемник уплачивает госпошлину за регистрацию права собственности по каждому объекту и представляет в Росреестр документы, подтверждающие реорганизацию юридического лица, свидетельства на объекты, выданные ранее реорганизованному юридическому лицу, передаточный акт и расшифровку к нему, которая как раз и содержит описание каждого объекта (Письмо Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии от 22 декабря 2011 г. N 14-8339-ГЕ). Затем компания правопреемник получает в Росреестре свидетельства, которые являются окончательным подтверждением у нее права собственности на объекты недвижимого имущества.
Переоформление лицензий, разрешительной документации, интеллектуальной собственности в связи с реорганизацией юридического лица
Если реорганизуемая компания осуществляла виды деятельности, подлежащие лицензированию и компания правопреемник намерена также осуществлять эти виды деятельности после реорганизации, то компании правопреемнику надлежит переоформить лицензии и разрешительные документы реорганизуемой компании. Конкретные сроки и порядок переоформления лицензионно-разрешительной документации по каждому виду деятельности регулируются отраслевым законодательством (ФЗ "О связи", "О недрах", "Об образовании", "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" и др.). Но есть несколько общих моментов.
Как правило, установлены определенные сроки для переоформления лицензионно-разрешительной документации после реорганизации. Заявителем о переоформлении выступает правопреемник. При переоформлении необходимо уплатить госпошлину. Переоформление лицензионно-разрешительной документации на компанию правопреемника возможно при сохранении условий, являющихся обязательными для ведения определенного вида лицензируемой деятельности.
Если к компании правопреемнику перешли права на интеллектуальную собственность реорганизованной компании, оформленные в виде свидетельств на товарные знаки, патенты, лицензионные договоры, компании правопреемнику необходимо обратиться в Роспатент с заявлением о внесении изменений о правообладателе в соответствующий государственный реестр (патентов, товарных знаков), уплатив при этом госпошлину. Для переоформления доменных имен на компанию правопреемника ей необходимо направить в адрес регистраторов доменных имен информацию о реорганизации для внесения изменений в реестры владельцев доменных имен.
Перевод\переоформление сотрудников при реорганизации предприятия
Перевод сотрудников реорганизованного общества в компанию правопреемника можно осуществить двумя способами либо сочетать их. Первый способ состоит в том, чтобы уволить сотрудников из реорганизованной компании и следующим днем принять их на работу в компанию правопреемника. Осуществляется эта процедура до юридического завершения реорганизации.
Второй способ - после реорганизации оформить сотрудникам в трудовых книжках запись о реорганизации компании. В соответствии с ч. 5 ст. 75 и ч. 6 ст. 77 Трудового кодекса РФ работник может отказаться продолжать свою работу в случае реорганизации компании. Соответственно, чтобы работники могли воспользоваться этим правом, их желательно предупредить о предстоящей реорганизации путем издания приказа о реорганизации компании, с которым их ознакомить под роспись. Если до реорганизации работники компании выразят письменный отказ от продолжения работы в предприятии после реорганизации, трудовые отношения с ним прекращаются по п. 6 ст. 77 ТК РФ. Остальные работники после реорганизации продолжают свою работу, и им уже на основании приказа компании правопреемника вносится в трудовую книжку запись о реорганизации. Пример записи:
"Общество с ограниченной ответственностью "Дольче" (ООО "Дольче") "____" августа 2014 года реорганизовано путем присоединения к Обществу с ограниченной ответственностью "Габана" (ООО "Габана").
Приказ N _____ от ________
УСЛУГИ ПО РЕОРГАНИЗАЦИИ ООО
Показывать как:
Реорганизация юридического лица может проводиться как в добровольном, так и в принудительном порядке.Мотивом для в добровольном порядке может послужить возникновение непреодолимых расхождений между собственниками фирмы в отношении путей дальнейшего развития, а также сохранения существующего названия (бренда).
Разделение юридического лица /ООО, ЗАО, ОАО и пр./ может служить в некоторых случаях способом избежания ликвидации предприятия, в том числе по банкротству. Банкротство осуществляется по решению собственника имущества, учредителей (участников) юридического лица или уполномоченного ими органа (согласно учредительным документам).
Принудительное разделение фирмы возможно по решению уполномоченных органов (ИМНС, антимонопольный комитет и т.д.) или по решению суда. Случаи таких принудительных реорганизаций устанавливаются лишь законом.
Разделение - это прекращение юридического лица, при котором все его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам.
В БАЗОВЫЙ ПАКЕТ УСЛУГ ПО РЕОРГАНИЗАЦИИ В ФОРМЕ РАЗДЕЛЕНИЯ ВХОДИТ:
- Сбор и анализ документов
- Подготовка пакета необходимых документов для реорганизации предприятия
- Изготовление печати
- Подача объявления в вестник государственной регистрации юридических лиц
- Регистрация документов в МИ ФНС, ПФ, ФСС, статистика
- Уведомление кредиторов
В отличие от ликвидации реорганизация путем разделения не означает погашения обязательств юридического лица, прекращающего деятельность. Все его права и обязанности переходят к вновь образованным юридическим лицам - его правопреемникам. Объем передаваемых прав и обязательств реорганизуемых юридических лиц определяется на основании разделительного баланса, который должен определять наличие правопреемника по всем его обязательствам.
Правопреемство при разделении юридического лица носит общий характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во-вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.
В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. При реорганизации в форме разделения эта проблема наиболее актуальна.
Основными документами при проведении реорганизации в форме разделения являются:
- решение компетентного органа о реорганизации,
- разделительный баланс,
- учредительные документы новых юридических лиц, изменения и дополнения в учредительные документы существующих или новая редакция таких документов,
- акт государственной регистрации.
Реорганизация в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц, а реорганизованное - прекратившим свою деятельность.
При проведении процедуры реорганизации акционерных обществ (АО) необходимо обратить внимание на следующие моменты:
Решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;
Решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.
Определяние порядка конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ,
Реорганизуемое общество должны утвердить устав вновь созданного общества.
Утверждение разделительного баланса.
На общем собрании акционеров реорганизуемого общества по вопросу о реорганизации в форме разделения должно быть принято решение о реорганизации предприятия, в котором содержится:
1. наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения;
2. порядок и условия разделения;
3. порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;
4. список членов ревизионной комиссии, либо указание о ревизоре каждого создаваемого общества;
5. список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества, если уставом соответствующего создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;
6. указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества;
7. указание об утверждении разделительного баланса с приложением разделительного баланса. В разделительном балансе должна быть отражена информация о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Разделительный баланс утверждается учредителями юридического лица или органом, принявшем решение о разделении фирмы (ООО, ЗАО, ОАО и пр.) и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Следует отметить, что непредставление вместе с учредительными документами разделительного баланса, а также отсутствие в нем положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица является основанием для отказа в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
8. указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества;
9. наименование, сведения о месте нахождения регистратора каждого создаваемого общества, если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров этого общества должно осуществляться регистратором.
В решении о реорганизации в форме разделения также может быть представлены данные об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему и пр.
Избрание совета директоров каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения , осуществляется акционерами реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создаваемого общества, а также акционерами - владельцами привилегированных акций реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого общества.
При разделении фирмы на основе имущества одного юридического лица создаются две или несколько организаций, а также реорганизуемая организация прекращает свое существование, при этом принадлежащие ей права и обязанности переходят к созданным в результате такой реорганизации юридическим лицам на основании разделительного баланса.
Вопросы разделения фирмы вызывают очень много разных споров (судебных), а документы, принимаемые при процедуре регистрации реорганизации разделением, проходят строгую и придирчивую проверку, и часто ее не выдерживают.
Сталкиваясь с необходимостью пройти реорганизацию предприятия, следует обращаться к профессионалам, разбирающихся во всех тонкостях действующего законодательства. В юридической фирме «Логос» клиенты всегда могут рассчитывать на грамотный и ответственный подход к делу и оперативные, четкие действия.
В настоящее время реорганизация юридических лиц на практике получила огромное практическое применение не только для создания крупных корпораций, но и для того, чтобы «разбить» их на более мелкие общества, которые отвечают всем требованиям, предусмотренным законом при их создании на основе уже существующих обществ. Именно для этих целей ст. 57 Гражданского Кодекса предусматривает такие формы, как разделение и выделение, нацеленные на разукрупнение юридических лиц.
Разделением называется процедура перехода прав и обязанностей к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. То есть под разделением подразумевается прекращение существования юридического лица и передача всех активов и пассивов новым учреждениям, возникшим по решению учредителей и на основе материальной базы старого предприятия. Разделительный баланс - это основание для определения имущественного и обязательного комплекса, переходящего к новым учреждениям. По мнению Т.П. Шишмаревой, в соответствии с частями передаваемого имущества осуществляется переход прав и обязанностей. Разделительный баланс утверждается соответствующим органом управления. Для ООО - это общее собрание участников, для АО - акционеров. Когда эта процедура не предоставляет возможности для выявления правопреемника, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.
Разделение характеризуется тем, что на основе имущества одной корпорации создаются две или несколько других, в свою очередь реорганизуемая организация больше не является субъектом права.
Осуществляя реорганизацию путем разделения, необходимо помнить, что существует возможность «смешанной» реорганизации. Под «смешанной» реорганизацией понимается разделение юридического лица одной организационно-правовой формы на несколько юридических лиц другой организационно-правовой формы. Например, ООО разделяется на два ЗАО. Законодательство такую реорганизацию не предусматривает, но и не содержат норм, запрещающих такое разделение. На практике такая процедура экономит время и средства юридических реорганизуемых лиц.
Необходимым условием осуществления разделения является уведомление антимонопольного органа, которое осуществляется в случаях, если это определяет создание некоммерческой организации, в состав которой входят две и более коммерческие организации; если общая сумма активов учредителей превышает 20 млн. рублей; если при разделении существует вероятность появления на рынке товаров и услуг хозяйствующего субъекта, доля которого превышает 35 процентов, кроме случаев, когда процедура осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного суда.
При разделении также нужно помнить в соответствующем уведомлении кредиторов и публикация в периодическом издании, которое должно состояться в течение 30 дней со дня принятия решения о реорганизации. Кредиторы в свою очередь вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств юридического лица и возмещения им убытков.
Выделение - форма реорганизации юридического лица, при которой его существование юридического лица не прекращается, а на его базе создается одно или несколько обществ, происходит передача прав и обязанностей вновь возникшим субъектам права. Имущество, закрепленное за существовавшим ранее обществом, уставный капитал уменьшаются. Весь имущественный состав определяется разделительным балансом. Выделение характеризуется сингулярным правопреемством, при котором, правопреемник занимает место предшественника только в некоторых правоотношениях. Рассматривая процедуру правопреемства при выделении, М.Н. Илюшина указывает, на то, что сингулярное правопреемство позволяет сохранить реорганизованному лицу часть прав и обязанностей, в свою очередь выделяемая организация получает определенную как прав, так и обязанностей.
Реорганизация в виде выделения - это способ возникновения новых юридических лиц, в отличии от разделения. Поскольку реорганизуемое общество не прекращает свое существование.
Практическое применение норм законодательства по вопросам процедуры реорганизации в форме выделении можно наблюдать на примере выделения акционерных обществах.
Закон «Об акционерных обществах» в п. 2 ст. 19, п. 3 ст. 49 определяет право о принятии решения о выделение на обсуждение общего собрания акционеров, которое определяет порядок и условия проведения процесса, возможность конвертации акций, утверждение разделительного баланса. О принятом решении уведомляется регистрирующий орган - федеральная налоговая служба, процедура находит отражение ЕГРЮЛ. О реорганизации уведомляются также кредиторы. Извещение происходит путем опубликования информации в «Вестнике государственной регистрации» и путем рассылки заказных писем, поскольку в данном случае необходимо соблюдать нормы, касающиеся прав кредиторов в части досрочного исполнения обязательств по договорам, заключенным до принятия решения о начале реорганизации общества. Предъявление требований должно осуществиться в срок 60 дней, в отличии от кредиторов общества с ограниченной ответственностью, где срок составляет 30 дней после принятия решения.
Решение о реорганизации общества может содержать в себе следующую информацию:
- 1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации;
- 2) порядок и условия процедуры реорганизации;
- 3) порядок конвертации акций реорганизуемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;
- 4) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре;
- 5) указание о единоличном или коллегиальном исполнительном органе;
- 6) указание об утверждении разделительного баланса;
Вопрос конвертации акций общества рассматривается в п. 2.1 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных постановлением ФКЦБ, и определяет полномочия для совета директоров. Стандарты допускают, что все или часть акций нового юридического лица могут принадлежать реорганизованному обществу. Учредителем образуемого юридического лица может быть само реорганизуемое общество. Законом также предусмотрено, что полное или частичное количество акций выделенного общества могут принадлежать реорганизованной коммерческой организации. Учредителем образуемого в порядке выделения юридического лица может быть само реорганизуемое общество.
Процедура перехода прав и обязанностей вновь реорганизуемому обществу осуществляется путем составления разделительного баланса, содержащего пообъектную расшифровку, положение о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Выделение подразумевает переход определенной части прав и обязанностей реорганизованного общества, остальные права и обязанности за реорганизованным обществом.
Отсутствие баланса, равно как и отсутствие положений о правопреемстве является причиной отказа государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Закон предусматривает утверждение разделительного баланса учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о выделении. Если решение принято на общем собрании акционеров, то и баланс утверждается собранием. Содержание разделительного баланса включает в себя сведения по отчетности бухгалтерского характера, составляемого за отчетный период - квартал или год, на последнюю отчетную дату с учетом проведения комплексной инвентаризации. В результате чего уставный капитал может быть уменьшен на сумму, меньшую. Чем уставный капитал созданного общества.
Процедура заканчивается моментом внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Акционерные общества также должны зарегистрироваться эмиссию акций.
Налоговое законодательство также предусматривает отдельные нормы, регулирующие процедуру выделения. П. 8 ст. 50 НК РФ раскрывает, что «при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанности по уплате налогов не возникает». Согласно п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики сообщают о реорганизации в налоговый орган по месту учета в течение 3 дней с момента принятия такого решения. Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником.
При реорганизации общества с ограниченной ответственностью нередко возникают моменты, связанные с распределением между правопреемниками излишне уплаченных сумм налогов. П. 2 ст. 78 НК РФ предусматривает зачет или возврат излишне уплаченных налогов на основе письменного заявления правопреемника.
Таким образом, проведя анализ норм законодательства, касающихся разделения и выделения юридического лица, можно сделать вывод, что обе процедуры имеют сходства и различия. При проведении реорганизации в форме разделения одна организация прекращает свою деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.
Проведение реорганизации в форме выделения и разделения характеризуется наличием универсального правопреемства.
Объем передаваемых прав и обязательств реорганизуемых юридических лиц определяется на основании разделительного баланса, который также должен определять наличие правопреемника по всем его обязательствам.
Основными документами при проведении реорганизации в форме разделения и выделения являются: решение компетентного органа о реорганизации, разделительный баланс, учредительные документы новых юридических лиц, изменения и дополнения в учредительные документы существующих или новая редакция таких документов, акт государственной регистрации.